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第五十七章 翻盘人（第1页）

嗨，除了丘巴，还会有谁也能成为法判意义上的翻盘人……

施莉莉，女，1957年11月21日生，原籍中国湖南人。

这女人因不服初审法院判决，曾向府上诉法院院提起上诉。

她上诉请求：撤销初审法院判决，依法宣告上诉人无罪。

她在上诉中呈述：

我的父亲参加过解放战争，也参加过抗美援朝。作为革命军人，父亲对子女要求极其严格。在家里，父亲常常教导我们要听党的话，要爱自己的国家。学生时代，每次登台演讲，总是慷慨激昂，决心用青春报效祖国。

然而，命运却和我开了一个天大的玩笑。2oo7年5月，董云卿将我拉进微信群。在微信群里，董云卿极力宣传国家“精准扶贫”政策，常常布中央红头文件，每份文件都盖有国务院及各部委的公章，号召大家积极投身于伟大的扶贫事业。从小接受正统教育的我，对于“中央精神”绝对服从，丝毫没有抵抗力。

董云卿的言具有极高的政策水平，给人一种大义凛然的正气感，对于其个人的品行及其倡导的项目，我深信不疑。作为革命军人的后代，作为一名退休干部，投入到民族复兴的伟大事业，能挥余热、报效国家，每每想到这里我常常心潮澎湃。当初，对于丈夫的善意反对，我从来都是左耳进右耳出，还批评其不能与时俱进，精神境界有待提高。

接到董云卿的任务以后，我四处游说和动亲朋好友，鼓动大家积极参与“精准扶贫”，为实现民族的伟大复兴奉献绵薄之力。个别亲朋举棋不定、左右摇摆，我心急如焚，常常为不争气的亲朋垫付资金。

参与“精准扶贫”项目以后，很长一段时间，现董云卿所说的话没有兑现，我也曾心生疑窦。董云卿从我的言论中看出了我的怀疑，顿时对我厉声呵斥，说他一个七十多岁的人，走过的桥比我走过的路还多，说我是以小人之心度君之腹。听了董云卿的批评，感觉对不起组织的信任，为自己的鸡肠小肚而自惭形秽，从此完全打消了心中的疑虑。

2oo9年7月，张跃突然建了一个微信群并把我拉进群，说董云卿被公安机关抓了，叫我以后跟着他继续做。张跃的告诫犹如晴天霹雳，给热情似火的我泼了一瓢冷水。我们觉得董云卿不太靠谱了，从此立马叫停了这一项目。

感谢公安司法机关，你们明察秋毫，让我看穿了董云卿的险恶用心。泱泱大中华，被董云卿愚弄的群众成千上万，如我般盲从到几近愚昧者不知几何？在看守所羁押的每个夜晚，我总是彻夜难眠、辗转反侧，为自己过去的失误而感到万分羞愧。

尊敬的法官，由于我的重大失误，没有识破董云卿的犯罪动机，给众多亲朋造成了损失，真是害人害己。对天誓，我从来没有想通过“精准扶贫”项目谋取利益，事实上我也没有获取过任何好处，如果我早点认清董云卿的犯罪动机，我就绝不会让亲朋受损。

我不是诈骗犯，恳请人民法院宣告我无罪！

而她辩护人认为，本案证据不能证明施莉莉明知董云卿实施网络诈骗，也不能推定施莉莉应当知道董云卿实施网络诈骗，施莉莉缺乏帮助董云卿实施网络诈骗的犯罪故意，故认定施莉莉构成诈骗罪依法不能成立，理由如下：

一、本案没有直接证据证明施莉莉明知董云卿在实施网络诈骗

董云卿大肆宣传国家精准扶贫政策，在群里布盖有国务院和各部委的红头文件，董云卿说话很有底气，所以施莉莉就相信了董云卿的说法。从施莉莉的口供判断，其不知道董云卿实施网络诈骗。

无论是唐晓兰、廖新桂、谢世华等其他被告人的口供，还是全案当事人的微信聊天记录，也不能证明施莉莉明知董云卿在实施网络诈骗。

二、本案没有间接证据推定施莉莉应当知道董云卿在实施网络犯罪

而相关法律规定：“明知他人实施电信网络诈骗罪”，应当结合被告人的认知能力，既往经历，行为次数，与他人关系，获利情况，是否曾因电信网络诈骗受过处罚，是否故意规避调查等主客观因素进行分析认定。

1.施莉莉出生于1957年，案时已经年满6o岁，退休前系企业普通工人，施莉莉没有从事网络工作的工作经验，不具有专业的网络知识背景，对于复杂的网络犯罪活动缺乏敏锐的判断能力。

2.2oo7年5月，施莉莉被他人拉进微信群，在微信群里认识董云卿，实际上施莉莉对于董云卿的家庭住址、职业、真实身份等背景并不了解，在现实中与董云卿没有任何人际往来，施莉莉不能从日常生活的角度识别董云卿的犯罪意图。

3.从现有证据判断，施莉莉案前没有因为电信网络诈骗受到过行政处罚或刑事处罚，也没有得到过任何国家机关的谈话或提醒，对于网络犯罪活动缺乏过往经历。

4.本案中，施莉莉收到各小组长上缴的会费后和报表后，如实将全部会员的会费和信息上缴给董云卿，施莉莉没有从本案中获取任何好处。足以看出，施莉莉主观上缺乏非法占有被害人钱财的犯罪故意。

5.施莉莉在微信群里使用的是自己的真实名字，微信号码绑定自己的手机真实号码，接收小组长的微信或者银行转账，使用的全部是自己的真实信息，给董云卿、孙家勤、索迎颂转账也是使用自己的真实农行卡，施莉莉对自己的行为和信息没有丝毫隐藏，不存在故意规避调查。

以上五点基本事实从另一个侧面证明，施莉莉不知道董云卿在实施网络犯罪。

三、一审判决以“荒诞项目”和“六个月以上”认定施莉莉等人具有犯罪故意，缺乏法律依据和理论依据

本案着实令人警醒，在网络盛行的时代，如何引导广大网民理性上网迫在眉睫，如何对广大网民的网络行为进行法律评价，成为刑事司法的一道难题。

1.施莉莉的认知局限使其未能识破项目的荒诞性。

根据有关规定，犯罪故意的认识主体应当是行为人自己，而不应当是社会一般人，更不应该是案件的裁判者。

刑事案件的裁判者见多识广，办理过大量的网络犯罪案件，看穿本案项目的荒诞易如反掌，但不能越俎代庖的认为在施莉莉等人的眼中本案属于荒诞项目。

不仅施莉莉没有看出项目的荒诞性，参与本案的各小组长、统计员多达几十人没有看出本案项目的荒诞性，成千上万的“投资人”同样没有看出本案项目的荒诞性。

2.董云卿精心编制的骗局让一般人难以识破。

从钟小芳微信截屏可知，案过程中董云卿在群里不断布各种盖有国务院及各部位的红头文件，文件的内容符合当前关于精准扶贫、中国梦等主流思想，施莉莉等人又怎能想到私刻国章？

董云卿出示民族资产解冻委员会的授权委托书，内容贴切、形象逼真；面对网民的疑问，董云卿作出了关于解冻的目的、对世界经济带来的反应、对我国经济带来哪些效应等十五个问答，问答的内容具有极高的专业水准和极为开阔的视野。

3.以“六个月”时间作为判断标准，缺乏法律依据。

关于是否“明知他人实施电信网络诈骗罪”，《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律问题的若干意见》第四条已经有了明确的规定，理当成为本案的定安依据。

然而，“六个月”时间作为判断标准，一审判决没有给出司法观点的出处，也没有给出理论和判例渊源。须知，任何个人解释都不能代替司法解释。

综上所述，施莉莉的行为不齐备诈骗罪的构成要件，认定施莉莉构成诈骗罪缺乏确实充分的事实依据，认定施莉莉构成诈骗罪依法不能成立。

如此三三两两，法律不就都纠改自己的轻狂而作出了它应该有的法理和公平……

也正是基于在脑海中曾有那些记忆，所以向北他在经历了7月18日一整天的“狂燥”“愤懑”之后，终于于7月19日的凌晨稍稍安稳了些。可即便如此，他依然于7月19日早晨向天说了说仍然令他耿耿于怀的“二判”：

法判未敢正面答，矫糅却说是有鬼。

不信瞒天能过海，云层深处蕴惊雷。

霹雳一声九万里，豺狼虎豹下跪谁？

法理公平应犹在，法锤岂能总轻擂？